資 陽(yáng) 地 建 信 息
第 9 期
商會(huì)秘書處主辦 2021年6月2日
按：黨建引領(lǐng)、助力為先，兩新黨建與兩新發(fā)展有機(jī)融合，是我會(huì)不懈地追求。現(xiàn)將副會(huì)長(zhǎng)、維權(quán)部長(zhǎng)鄭伯富在本會(huì)第7次輪值活動(dòng)暨黨支部大會(huì)上的主旨演講，予以編發(fā)。
《公司法》關(guān)于有限責(zé)任公司的基本規(guī)定
宣講人－鄭伯富
四川旭興（資陽(yáng)）律師事務(wù)所主任
（前排左2為鄭伯富）
一、公司的起源
公司的起源，現(xiàn)在一般認(rèn)為，16世紀(jì)后半期、17世紀(jì)初，在英國(guó)和荷蘭出現(xiàn)現(xiàn)代股份有限責(zé)任公司之前，它的雛（chu）形，實(shí)際在古羅馬和中世紀(jì)的西歐已經(jīng)出現(xiàn)了。
公司，我們熟悉的陌生人。作為許今為止最為廣泛高效的經(jīng)濟(jì)組織形式，公司被看作是“人類的成就”，而在各種公司形態(tài)中占主導(dǎo)地位的股份有限公司的誕生，被認(rèn)為是近代以來(lái)最重要的商業(yè)創(chuàng)新。它集合資源、分散風(fēng)險(xiǎn)，它跨越血緣、地緣，凝結(jié)起個(gè)體生命的能量，開啟了人類經(jīng)濟(jì)生活乃至現(xiàn)代文明的新篇章，
在過(guò)去的幾個(gè)世紀(jì)里，公司改寫了人與人相處的秩序、國(guó)與國(guó)競(jìng)爭(zhēng)的規(guī)則，我們生活的這個(gè)世界，從有形到無(wú)形的種種成就，紛紛寫下公司之名。今天，由公司編織的全球經(jīng)濟(jì)網(wǎng)絡(luò)，幾乎籠罩了每一個(gè)地區(qū)、每一個(gè)國(guó)家。 公司已無(wú)處不在，公司已化身為一種生存方式、一種生活方式。
然而，就在公司扮演著新知識(shí)和新技術(shù)的創(chuàng)造者、制度創(chuàng)新和文化再造的助推者的時(shí)候，它也將-一切明碼標(biāo)價(jià)，在強(qiáng)大利潤(rùn)的蠱惑下，成為千夫所指的商業(yè)化的禍?zhǔn)住?008年，一場(chǎng)突如其來(lái)的金融海嘯對(duì)全球經(jīng)濟(jì)產(chǎn)生了巨大沖擊，并且持續(xù)至今，而這次巨大的震蕩卻發(fā)端于某些公司的不良運(yùn)作。幾百年來(lái)，自利的本能，道德的底線，公司從未擺脫過(guò)其間的矛盾糾結(jié)。在全球化時(shí)代，對(duì)貪婪的討伐、對(duì)市場(chǎng)的質(zhì)疑，再次讓公司深陷功與罪的爭(zhēng)辯之中。
但無(wú)論我們帶著怎樣的表情，是歡喜還是擔(dān)憂，一個(gè)不爭(zhēng)的事實(shí)是:我們都已身處其中。中國(guó)的改革開放走過(guò)了四十多年，社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)的實(shí)踐已近二十多年，作為市場(chǎng)運(yùn)行中不可缺少的角色，公司也已成為中國(guó)經(jīng)濟(jì)社會(huì)發(fā)展的重要?jiǎng)恿Γ蔀橹袊?guó)參與世界市場(chǎng)競(jìng)爭(zhēng)的核心載體，世界走過(guò)的歷史和中國(guó)當(dāng)下的現(xiàn)實(shí)都在提示我們:公司是我們無(wú)法忽視的一種組織，一種制度，一種文化。
大量經(jīng)濟(jì)史資料表明，19世紀(jì)后半期是公司這一企業(yè)組織形式廣泛發(fā)展的年代，無(wú)論就其數(shù)量規(guī)模，還是就其地位影響來(lái)說(shuō)，它在西方各主要國(guó)家經(jīng)濟(jì)生活中越來(lái)越變得重要起來(lái)。20世紀(jì)初，在英、美、法、德等國(guó)，股份公司控制了國(guó)民財(cái)富的1/4至1/3。
從17世紀(jì)到20世紀(jì)70年代，被經(jīng)濟(jì)學(xué)家認(rèn)為改變了人類生活的160種主要?jiǎng)?chuàng)新中，80%以上都是有公司完成的。今天，權(quán)世界70%的專利和2/3的研究開發(fā)經(jīng)費(fèi)出自跨國(guó)公司。公司的影響越來(lái)越大，以至于人們甚至開始擔(dān)心，最終有一天，公司會(huì)收購(gòu)國(guó)家。
在全球化的浪潮中，公司充當(dāng)了國(guó)家征服世界的先鋒。公司力量的變化，是世界性大國(guó)崛起與衰落的風(fēng)向標(biāo)。
二、公司的概念
《公司法》第三條：公司是企業(yè)法人，有獨(dú)立的法人財(cái)產(chǎn),享有法人財(cái)產(chǎn)權(quán)。公司以其全部財(cái)產(chǎn)對(duì)公司的債務(wù)承擔(dān)責(zé)任。有限責(zé)任公司的股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任；股份有限公司的股東以其認(rèn)購(gòu)的股份為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任。
《民法典》第五十七條[法人的定義]法人是具有民事權(quán)利能力和民事行為能力,依法獨(dú)立享有民事權(quán)利和承擔(dān)民事義務(wù)的組織。
釋義：法人是一種組織，不是指我們個(gè)人。
《公司法》第十三條、公司法定代表人依照公司章程的規(guī)定，由董事長(zhǎng)、執(zhí)行董事或者總經(jīng)理?yè)?dān)任，并依法登記。
三、有限責(zé)任公司的設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)
第一節(jié) 設(shè) 立
1、第二十四條[有限責(zé)任公司的股東人數(shù)限制]有限責(zé)任公司由五十個(gè)以下股東出資設(shè)立。
2、第二十六條[有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本]有限責(zé)任公司的注冊(cè)資本為在公司登記機(jī)關(guān)登記的全體股東認(rèn)繳的出資額。
關(guān)聯(lián)法規(guī)：最高人民法院關(guān)于《公司法》解釋三第十三條[未履行或未全面履行出資義務(wù)的責(zé)任]股東未履行或者未全面履行出資義務(wù)，公司或者其他股東請(qǐng)求其向公司依法全面履行出資義務(wù)的，人民法院應(yīng)予支持。
公司債權(quán)人請(qǐng)求未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；未履行或者未全面履行出資義務(wù)的股東已經(jīng)承擔(dān)上述責(zé)任,其他債權(quán)人提出相同請(qǐng)求的，人民法院不予支持。
股東在公司設(shè)立時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求公司的發(fā)起人與被告股東承擔(dān)連帶責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；公司的發(fā)起人承擔(dān)責(zé)任后,可以向被告股東追償。
股東在公司增資時(shí)未履行或者未全面履行出資義務(wù)，依照本條第一款或者第二款提起訴訟的原告，請(qǐng)求未盡公司法第一百四十七條第一款規(guī)定的義務(wù)而使出資未繳足的董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持；董事、高級(jí)管理人員承擔(dān)責(zé)任后，可以向被告股東追償。
上述規(guī)定說(shuō)明了在一定條件下股東出資加速到期，即在公司不能清償對(duì)外債務(wù)時(shí)，尚未履行出資或未全面履行出資義務(wù)的股東應(yīng)當(dāng)在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，即使股東的出資期限還未到來(lái)。
3、第三十一條[股東出資證明書]有限責(zé)任公司成立后,應(yīng)當(dāng)向股東簽發(fā)出資證明書。
出資證明書應(yīng)當(dāng)載明下列事項(xiàng):
(一)公司名稱；
(二)公司成立日期；
(三)公司注冊(cè)資本；
(四)股東的姓名或者名稱、繳納的出資額和出資日期；
(五)出資證明書的編號(hào)和核發(fā)日期。
出資證明書由公司蓋章。
條文注釋：
出資證明書，是證明投資人已經(jīng)依法履行繳付出資義務(wù),成為有限責(zé)任公司股東的法律文件，是股東對(duì)公司享有權(quán)利、承擔(dān)責(zé)任的重要依據(jù)。股東憑出資證明書，可以向公司請(qǐng)求將自己的姓名記入股名冊(cè),享有股東權(quán)利。
實(shí)踐中,由于特殊原因,有限責(zé)任公司可能會(huì)出現(xiàn)出資證明書記的股東并非公司實(shí)際股東的情況，即所謂的名義股東與實(shí)際股東，種情況也稱為股權(quán)代持。結(jié)合司法解釋的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)注意以下幾可題:
(1)關(guān)于名義股東與實(shí)際股東之間合同效力的認(rèn)定。《公司法解釋三》第24條對(duì)有限責(zé)任公司實(shí)際出資人與名義出資人之間簽訂的合同的效力進(jìn)行了確認(rèn)，實(shí)際出資人可以根據(jù)合同的約定享有股東的投資權(quán)益。但是，實(shí)際出資人雖然可以享有股東權(quán)利，但未經(jīng)公司其他股東半數(shù)以上同意，不得請(qǐng)求公司變更股東、簽發(fā)出資證明書、記載于股東名冊(cè)、記載于公司章程并在公司登記機(jī)關(guān)辦理登記。
(2)關(guān)于名義股東處分股權(quán)的效力?！豆痉ń忉屓返?5條規(guī)定，名義股東將登記于其名下的股權(quán)轉(zhuǎn)讓、質(zhì)押或者以其他方式處分,實(shí)際出資人以其對(duì)于股權(quán)享有實(shí)際權(quán)利為由，請(qǐng)求認(rèn)定處分股權(quán)行為無(wú)效的，人民法院可以參照《物權(quán)法》第106條關(guān)于善意取得的規(guī)定處理。當(dāng)名義股東處分代持股權(quán)時(shí)，若受讓方是善意取得，則該處分行為有效。實(shí)際出資人以此主張?jiān)撎幏中袨闊o(wú)效的，法院不予支持。名義股東處分股權(quán)造成實(shí)際出資人損失的，實(shí)際出資人可以向名義股東請(qǐng)求承擔(dān)賠償責(zé)任。該種認(rèn)定方式實(shí)則是商法上的外觀主義的體現(xiàn)，即保護(hù)交易相對(duì)方的利益、維護(hù)交易安全的法律原則。
(3)關(guān)于名義股東法律責(zé)任。根據(jù)《公司法解釋三》第26條規(guī)定，雖然說(shuō)名義股東并沒(méi)有實(shí)際出資，但由于其屬于公司在登記機(jī)關(guān)登記顯示的股東，對(duì)外具有公示力，當(dāng)公司債權(quán)人以公司登記股東未履行出資義務(wù)為由，請(qǐng)求其對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠衷谖闯鲑Y本息范圍內(nèi)承擔(dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任的，股東以其僅為名義股東而非實(shí)際出資人為由進(jìn)行抗辯的，人民法院不予支持。名義股東根據(jù)前述規(guī)定承擔(dān)賠償責(zé)任后，向?qū)嶋H出資人追償?shù)?，人民法院?yīng)予支持。
(4)關(guān)于冒名股東的法律責(zé)任。冒名股東,即在他人不知情的情況下，冒用他人名義出資并將該他人作為股東在公司登記機(jī)關(guān)進(jìn)行登記。由于被冒名登記人對(duì)該冒名登記行為不知情,不存在過(guò)錯(cuò)，公司、其他股東或者公司債權(quán)人以未履行出資義務(wù)為由,請(qǐng)求被冒名登記為股東的承擔(dān)補(bǔ)足出資責(zé)任或者對(duì)公司債務(wù)不能清償部分的賠償責(zé)任的，人民法院不予支持。此種情況下，應(yīng)由冒名登記人承擔(dān)相應(yīng)責(zé)任。
4、第三十三條[股東知情權(quán)]股東有權(quán)查閱、復(fù)制公司章程、股東會(huì)會(huì)議記錄董事會(huì)會(huì)議決議監(jiān)事會(huì)議決議和財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)告。
股東可以要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿。股東要求查閱公司會(huì)計(jì)賬簿的，應(yīng)當(dāng)向公司提出書面請(qǐng)求,說(shuō)明目的。公司有合理根據(jù)認(rèn)為股東查閱會(huì)計(jì)賬簿有不正當(dāng)目的,可能損害公司合法利益的，可以拒絕提供查閱,并應(yīng)當(dāng)自股東提出書面請(qǐng)求之日起十五日內(nèi)書面答復(fù)股東并說(shuō)明理由。公司拒絕提供查閱的，股東可以請(qǐng)求人民法院要求公司提供查閱。
5、第三十四條[股東分紅權(quán)和優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)]股東按照實(shí)繳的出資比例分取紅利；公司新增資本時(shí),股東有權(quán)優(yōu)先按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資。但是，全體股東約定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資的除外。
條文注釋：
本條規(guī)定分兩個(gè)層次理解:(1)股東分取紅利按照實(shí)繳的出資比例，而不是按
照認(rèn)繳的出資比例。(2)對(duì)于新增資本時(shí)，股東有權(quán)按照實(shí)繳的出資比例認(rèn)繳出資，即優(yōu)先范圍限于原股東原來(lái)實(shí)繳的出資比例，在此比例外的新增資本無(wú)優(yōu)先認(rèn)購(gòu)權(quán)。
還應(yīng)當(dāng)注意的是，公司章程可以規(guī)定不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資。也就是說(shuō)，全體股東可以在公司章程中約定其他的分紅方案或是認(rèn)股方案。但是,通過(guò)公司章程改變《公司法》規(guī)定的不按照出資比例分取紅利或者不按照出資比例優(yōu)先認(rèn)繳出資，必須經(jīng)由全體股東約定，而不得采取多數(shù)決的方式。
關(guān)聯(lián)法規(guī)《公司法解釋五》第4條
6、第三十五條[禁止股東抽逃出資]公司成立后，股東不得抽逃出資。
條文注釋
本法允許股東依照法定程序撒回其在公司的出資，包括將自己在公司的出資轉(zhuǎn)讓給其他股東，或者按照法律規(guī)定或者章程規(guī)定將自己的出資轉(zhuǎn)讓股東以外的其他人，但是嚴(yán)禁抽逃出資。抽逃是指股東出資資金或者相應(yīng)的資產(chǎn)從公司轉(zhuǎn)移給股東時(shí)，股東未向公司支付合理的對(duì)價(jià)的行為。一般來(lái)說(shuō)，如果相關(guān)股東有:(1)制作虛假財(cái)務(wù)會(huì)計(jì)報(bào)表虛增利潤(rùn)進(jìn)行分配的行為；(2)通過(guò)虛構(gòu)債權(quán)債務(wù)關(guān)系將其出資轉(zhuǎn)出的行為；(3)利用關(guān)聯(lián)交易將出資轉(zhuǎn)出的行為；(4)其他未經(jīng)法定程序?qū)⒊鲑Y抽回的行為,均可能被人民法院認(rèn)定為抽逃出資。股東抽逃出資的,公司或者其他股東有權(quán)向人民法院起訴要求其返還出資的本息。實(shí)踐中股東抽逃出資往往需要得到他人配合協(xié)助，協(xié)助的人可能是股東,還可能是董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人，公司或者其他股東不僅可以起訴抽逃出資的股東，還可以起訴要求協(xié)助抽逃出資的股東、董事、高級(jí)管理人員或者實(shí)際控制人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任。
需要注意的是,抽逃的時(shí)間發(fā)生在公司成立之后,抽逃的數(shù)額是以股東出資的數(shù)額為限。如果股東抽回的財(cái)產(chǎn)超出了其出資的數(shù)額，則可能還涉嫌侵占公司財(cái)產(chǎn)。
關(guān)聯(lián)法規(guī)
《刑法》第159條
《公司法解釋三》第12、14條
第二節(jié) 組織機(jī)構(gòu)
7、第三十六條[股東會(huì)組成及法律地位]有限 責(zé)任公司股東會(huì)由全體股東組成。股東會(huì)是公司的權(quán)力機(jī)構(gòu)依照本法行使職權(quán)。
條文注釋：本條將股東會(huì)界定為“權(quán)力機(jī)構(gòu)”，說(shuō)明公司的一切重大問(wèn)題，霄由該機(jī)構(gòu)來(lái)作出決議，與執(zhí)行機(jī)構(gòu)、監(jiān)督機(jī)構(gòu)均有所區(qū)別。股東會(huì)以會(huì)議的形式行使權(quán)力，而非日常辦公或者設(shè)置常設(shè)機(jī)構(gòu)的方式，體現(xiàn)了公司的所有權(quán)與經(jīng)營(yíng)權(quán)相分離的現(xiàn)代公司制度原理。當(dāng)然，股東東會(huì)應(yīng)當(dāng)嚴(yán)格依照法律和公司章程的規(guī)定，行使自己的職權(quán)，不能超越職權(quán)代行公司其他機(jī)構(gòu)如董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)的職權(quán)。
本條強(qiáng)調(diào)股東會(huì)的組成是全體股東，一方面體現(xiàn)了對(duì)投資人權(quán)益的尊重；另一方面也是股東以其認(rèn)繳的出資額為限對(duì)公司承擔(dān)責(zé)任的必然要求。當(dāng)然，股東可以親自出席股東會(huì)行使股東權(quán)利，也可以委托他人代為出席股東會(huì)。股東委托他人出席股東會(huì)，代行股東權(quán)利的，應(yīng)當(dāng)出具書面委托書，明確委托事項(xiàng)和授權(quán)范圍等。
8、第三十七條[股東會(huì)職權(quán)]股東會(huì)行使下列職權(quán):
(一)決定公司的經(jīng)營(yíng)方針和投資計(jì)劃；
(二)選舉和更換非由職工代表?yè)?dān)任的董事、監(jiān)事,決定有關(guān)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)；
(三)審議批準(zhǔn)董事會(huì)的報(bào)告；
(四)審議批準(zhǔn)監(jiān)事會(huì)或者監(jiān)事的報(bào)告；
(五)審議批準(zhǔn)公司的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案；
(六)審議批準(zhǔn)公司的利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案；
(七)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本作出決議；
(八)對(duì)發(fā)行公司債券作出決議；
(九)對(duì)公司合并、分立、解散、清算或者變更公司形式作出決議；
(十)修改公司章程；
(十一)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
對(duì)前款所列事項(xiàng)股東以書面形式一致表示同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議，直接作出決定，并由全體股東在決定文件上簽名、蓋章。
條文注釋：
股東會(huì)的職權(quán)，歸納起來(lái)有六個(gè)方面:
(1)投資經(jīng)營(yíng)決定權(quán)。公司的投資計(jì)劃和經(jīng)營(yíng)方針是公司經(jīng)營(yíng)的目標(biāo)方向和資金運(yùn)用的長(zhǎng)期計(jì)劃，這樣的計(jì)劃和方針是否可行，能否給公司和股東帶來(lái)贏利，將深刻影響股東的收益預(yù)期，決定公司的命運(yùn)與來(lái)來(lái)，是公司的重大問(wèn)題，應(yīng)由公司股東會(huì)來(lái)作出決定。
(2)人事權(quán)。股東會(huì)有權(quán)選任和決定本公司的非由職工代表?yè)?dān)任董事、監(jiān)事。對(duì)于不合格的董事、監(jiān)事可以予以更換。對(duì)董事、監(jiān)事的報(bào)酬事項(xiàng)，包括報(bào)酬數(shù)額、支付方式、支付時(shí)間等，都由股東會(huì)決定。
(3)審批權(quán)。一是審批工作報(bào)告權(quán)，即股東會(huì)有權(quán)對(duì)公司的董事會(huì)、監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事向股東會(huì)提出的工作報(bào)告進(jìn)行審議、批準(zhǔn)。二是審批相關(guān)經(jīng)營(yíng)管理方面的方案權(quán)，即公司的股東會(huì)有權(quán)對(duì)公司的董事會(huì)或執(zhí)行董事向股東會(huì)提出的年度財(cái)務(wù)預(yù)算方案、決算方案、利潤(rùn)分配方案和彌補(bǔ)虧損方案進(jìn)行審議。
(4)決議權(quán)。即股東會(huì)有權(quán)對(duì)公司增加或者減少注冊(cè)資本，發(fā)行公司債券，公司合并、分立、變更公司形式、解散和清算等事項(xiàng)進(jìn)行決議。值得一提的是,2013年修訂的《公司法》雖然取消了法定最低注冊(cè)資本制，但公司增加與減少注冊(cè)資本的決議,仍然要求由股東會(huì)作出，這一點(diǎn)是不同于由董事會(huì)決定的投權(quán)資本制的。
(5)修改公司章程權(quán)。公司章程是由公司股東會(huì)在設(shè)立公司時(shí)制定的，所以應(yīng)由公司股東會(huì)來(lái)修改,并需要由代表2/3以上表決權(quán)的股東贊成通過(guò)方為有效。
(6)公司章程規(guī)定的其他職權(quán)。
本條第2款規(guī)定了股東會(huì)決議作出的簡(jiǎn)易方式。股東對(duì)本條第I款所列事項(xiàng)書面一致同意的，可以不召開股東會(huì)會(huì)議,直接作出決定。值得注意的是,必須全體股東都對(duì)所列事項(xiàng)同意，而且必須以書面的方式表示同意，除此之外，必須召開股東會(huì)進(jìn)行表決。
9、第三十八條[股東會(huì)首次會(huì)議]首次股東會(huì)會(huì)議由出資最多的股東召集和主持，依照本法規(guī)定行使職權(quán)。
10、第四十一條[股東會(huì)會(huì)議的通知期限和會(huì)議記錄](méi)召開股東會(huì)會(huì)議應(yīng)當(dāng)于會(huì)議召開十五日前通知全體股東；但是，公司章程另有規(guī)定或者全體股東另有約定的除外。
股東會(huì)應(yīng)當(dāng)對(duì)所議事項(xiàng)的決定作成會(huì)議記錄，出席會(huì)議的股東應(yīng)當(dāng)在會(huì)議記錄上簽名。
11、第四十二條[股東表決權(quán)]股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)；但是，公司章程另有規(guī)定的除外。
條文注釋：
第42條共有四個(gè)方面的含義:(1)股東作為股東會(huì)的成員,有權(quán)出席股東會(huì)會(huì)議。股東會(huì)會(huì)議是股東表達(dá)自己意志的場(chǎng)所。股東會(huì)決定有關(guān)事項(xiàng)，由股東提出自己的意見(jiàn)，表達(dá)自己的意志。(2)股東在股東會(huì)上有表決權(quán)。股東的表決權(quán),是指股東基于投資人地位對(duì)公司的有關(guān)事項(xiàng)表示自已同意、不同意或放棄發(fā)表意見(jiàn)的權(quán)利。(3)表決權(quán)的行使原則上依本條的規(guī)定,按照各出資人的投資比例確定。也就是說(shuō)，股東表決權(quán)的行使不是沒(méi)有限制的，股東只能根據(jù)自己所持公司資本的比例的多少來(lái)表達(dá)自己的意志。出資多的表決權(quán)就多；反之就少。(4)為體現(xiàn)公司自治的原則，股東會(huì)會(huì)議由股東按照出資比例行使表決權(quán)也可以例外處理，公司章程如果規(guī)定另外的行使表決權(quán)的方式，也是合法的。這樣規(guī)定體現(xiàn)了公司法的靈活性，給予公司章程更大的自治權(quán)。
12、第四十三條[股東會(huì)議事方式和表決程序]股東會(huì)的議事方式和表決程序,除本法有規(guī)定的外，由公司章程規(guī)定。
股東會(huì)會(huì)議作出修改公司章程增加或者減少注冊(cè)資本的決議，以及公司合并、分立、解散或者變更公司形式的決議，必須經(jīng)代表三分之二以上表決權(quán)的股東通過(guò)。
13、第五十條[執(zhí)行董事]股東人數(shù)較少或者規(guī)模較小的有限責(zé)任公司，可以設(shè)一名執(zhí)行董事,不設(shè)董事會(huì)。執(zhí)行董事可以兼任公司經(jīng)理。
執(zhí)行董事的職權(quán)由公司章程規(guī)定。
第三節(jié) 一人有限責(zé)任公司的特別規(guī)定
14、第57條[一人有限責(zé)任公司設(shè)立和組織機(jī)構(gòu)]一人有限責(zé)任公司，是指只有一個(gè)自然人股東或者一個(gè)法人股東的有限責(zé)任公司。
15、第63條[一人有限責(zé)任公司股東的連帶責(zé)任]一人有限責(zé)任公司的股東不能證明公司財(cái)產(chǎn)獨(dú)立于股東自己的財(cái)產(chǎn)的，應(yīng)當(dāng)對(duì)公司債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任。
第三章 有限責(zé)任公司的股權(quán)轉(zhuǎn)讓
第七十一條[股權(quán)轉(zhuǎn)讓規(guī)則]有限責(zé)任公司的股東之間可以相互轉(zhuǎn)讓其全部或者部分股權(quán)。
股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意，膠東應(yīng)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知其他股東征求同意,其他股東自接到書面通知之日起滿三十日未答復(fù)的，視為同意轉(zhuǎn)讓。其他股大半數(shù)以上不同意轉(zhuǎn)讓的,不同意的股東應(yīng)當(dāng)購(gòu)買該轉(zhuǎn)讓的股權(quán)；不購(gòu)買的，視為同意轉(zhuǎn)讓。
經(jīng)股東同意轉(zhuǎn)讓的股權(quán)，在同等條件下，其他股東有優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。兩個(gè)以上股東主張行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的，協(xié)商確定各自的購(gòu)買比例；協(xié)商不成的，按照轉(zhuǎn)讓時(shí)各自的出資比例行使優(yōu)先購(gòu)買權(quán)。公司章程對(duì)股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有規(guī)定的,從其規(guī)定。
結(jié)合本條及其他相關(guān)規(guī)定，應(yīng)注意以下問(wèn)題:
1、股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)問(wèn)題。有限責(zé)任公司股東在同等條件下對(duì)股權(quán)的優(yōu)先購(gòu)買權(quán)，屬于形成權(quán)，一旦條件具備，股東就可以依法行使，這體現(xiàn)了《公司法》的強(qiáng)制性。實(shí)務(wù)中，“同等條件”是一個(gè)非常重要的問(wèn)題。在考慮何為“同等條件”的時(shí)候，要抓住《公司法》規(guī)定優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的本質(zhì)，既要給予公司其他股東充分的保護(hù)，又要注意保護(hù)第三人的利益。一般而言，應(yīng)當(dāng)考慮轉(zhuǎn)讓股權(quán)的數(shù)量、價(jià)格、支付方式及期限等因素。2017年《公司法解釋四》第16-22條對(duì)股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的行使通知、行使方式、行使期限、損害救濟(jì)等著重作出了規(guī)定，具體面官包括:(1)細(xì)化了行使股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的程序規(guī)則；(2)明確了股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的行使邊界和損害救濟(jì)制度；(3)解決了關(guān)于損害股東優(yōu)先購(gòu)買權(quán)的股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同效力的實(shí)踐爭(zhēng)議。
2、公司章程特別約定問(wèn)題。公司章程對(duì)公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓另有約定的，按照章程規(guī)定辦理。值得注意的是，本條的規(guī)定按照立法精神看，是為了保護(hù)股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利。比如，其他股東不同意股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的，應(yīng)當(dāng)購(gòu)買，如果不購(gòu)買，則視為同意轉(zhuǎn)讓。這些立法規(guī)定實(shí)際上是在保障能夠有效行使股權(quán)轉(zhuǎn)讓的權(quán)利。有限責(zé)任公司的股權(quán)不像股份有限公司那樣可以方便轉(zhuǎn)讓，但是法律必須要安排一種股東退出的渠道。從這個(gè)意義上說(shuō)，公司章程不能持除股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)的權(quán)利。
3、瑕疵股權(quán)轉(zhuǎn)讓問(wèn)題。瑕疵股權(quán)是指股東未履行或未完金履行出資又務(wù)時(shí)的服權(quán)。結(jié)合《公司法解釋三》第18條的規(guī)定，首先，瑕疵股權(quán)可以轉(zhuǎn)讓。即便瑕疵股權(quán)已經(jīng)轉(zhuǎn)讓，原股東仍然不能免除出資義務(wù)。其次，受讓人對(duì)股權(quán)存在瑕疵知道或者應(yīng)當(dāng)知道的，與未履行出資義務(wù)的股東承擔(dān)連帶責(zé)任，即共同承擔(dān)出資義務(wù)。再次，公司債權(quán)人請(qǐng)求瑕疵出資股東在未出資本息范圍內(nèi)對(duì)公司債務(wù)不能清償?shù)牟糠殖袚?dān)補(bǔ)充賠償責(zé)任，同時(shí)請(qǐng)求前述受讓人對(duì)此承擔(dān)連帶責(zé)任的，受讓人與該股東承擔(dān)連帶責(zé)任。最后，如果受讓股東對(duì)瑕疵股權(quán)不知情，其不應(yīng)承擔(dān)責(zé)任，并且也有權(quán)以此為由請(qǐng)求撤銷股權(quán)轉(zhuǎn)讓合同。
4、名義股東轉(zhuǎn)讓股權(quán)問(wèn)題。結(jié)合《公司法解釋三》第25條的規(guī)定，名義股東已經(jīng)將其股東地位進(jìn)行了登記，因其登記而產(chǎn)生對(duì)第三人的公信力。法律應(yīng)當(dāng)尊重這一公信力。出于對(duì)受讓人的善意保護(hù)，符合善意取得條件的，可以對(duì)股權(quán)善意取得。從相反的角度而言，如果受讓人明知該股東為名義股東，仍然受讓該股權(quán)，則該轉(zhuǎn)讓行為無(wú)效。股權(quán)善意取得的要件是:(1)存在依法可以轉(zhuǎn)讓的股權(quán)。(2)受讓人須從無(wú)處分權(quán)人手中受讓股份。(3)受讓人須依法按照股權(quán)轉(zhuǎn)讓的方式受讓并支付合理的價(jià)格。
(4)受讓人主現(xiàn)上必須處于善意。
5、實(shí)際出資人轉(zhuǎn)讓股權(quán)問(wèn)題。結(jié)合《公司法解釋三》第24條的規(guī)定，實(shí)踐中，如果實(shí)際出資人與名義股東有關(guān)投資權(quán)益的合同不違反法律的強(qiáng)制性規(guī)定，是有效的。如果公司其他股東半數(shù)以上同意，實(shí)際出資人可以轉(zhuǎn)變?yōu)楣蓶|。如果實(shí)際出資人與受讓人的約定，不轉(zhuǎn)讓其股權(quán)，而只是轉(zhuǎn)讓其實(shí)際出資人的投資者地位，實(shí)際上是一種債權(quán)債務(wù)關(guān)系的概括轉(zhuǎn)移，并不影響公司股東的法律關(guān)系變化。
發(fā)：各會(huì)員單位。
送： 資陽(yáng)市工商聯(lián)、市住建局、市民政局、相關(guān)領(lǐng)導(dǎo)。
